法治研究

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《法治研究》 关注(): 期刊周期：月刊; 期刊级别：省级; 国内统一刊号：33-1343/D; 国际标准刊号：1674-1455; 主办单位：浙江省法学会; 主管单位：浙江省司法厅; 上一本期杂志：《广东公安科技》法律期刊论文发表; 下一本期杂志：《犯罪研究》政法期刊论文发表

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　　【杂志简介】

　　原名《律师与法制》，创刊于1984年，于1985年面向全国公开发行，曾获华东地区优秀期刊一等奖。20多年来，杂志始终以传递律师信息、交流律师实务、反映律师心声、维护律师权益为己任，在我国律师界享有很高的知名度。

　　《法治研究》在内容安排上共设立六大板块：名家有约、法治论坛、观察与思考、地方法治、审判实践、律师实务，以法官、检察官、律师及高等法律院校师生为主要读者对象。杂志崇尚求真、务实的办刊风格，强调理论联系实际，理论指导实践。

　　本刊侧重以国家和地方法治建设中出现的理论与实践问题为研究特色。

　　【收录情况】

　　国家新闻出版总署收录　知网、万方、维普收录期刊

　　【栏目设置】

　　主要栏目：本刊特稿、法治论坛、观察与思考、地方法治、司法实践、律师实务。

　　2014年06期目录参考：

　　论英美刑法中的因果关系郭自力3-12

　　保安处分与中国行政拘禁制度的改革刘仁文13-20

　　国家秘密司法审查研究张群21-36

　　试析区域贸易协定发展的政治动因及其启示陈立虎37-47

　　涉外民事关系法律适用中的强制规则的识别李凤琴48-55

　　瑞士民法典探析陈华彬56-69

　　代孕法律的比较考察与技术分析王萍70-85+87-88

　　浙江金融法制环境建设的现状、问题及对策李有星金幼芳89-95

　　我国侵权责任法中证明责任分配规则之解读韩艳96-102

　　对《民事诉讼法》第 209 条合理性的思考王祺国103-109

　　简论刑事和解的中国特色———以当事人和解的公诉案件诉讼程序为中心陆而启110-118

　　庭前会议制度的理论探究和实践构建黄伯青王明森119-131

　　《法治研究》杂志编辑部投稿须知：

　　1.附100-300字的内容摘要和3-6个关键词。内容摘要应能客观地反映论文的主要内容，表明作者的观点，并且能够独立成文。

　　2.文章题名、作者、内容提要、关键词应附英文版。

　　3.注释采用尾注方式;尾注的编号格式为①、②、③，编号方式为“连续编号”。注释的格式范例如下：

　　示例一(国内著作、编著类)：

　　沈宗灵主编(如为个人专著，不写“主编”)：《法理学》，高等教育出版社1994年版，第45页。

　　示例二(报刊论文类)：

　　江泽民：《高举……》，载《人民日报》(海外版)，1995年3月24日。

　　李四光：《地壳构造与地壳运动》，载《中国科学》1973年第4期。

　　示例三(经典文献类)：

　　《毛泽东选集》第1卷，人民出版社1991年版，第28页。

　　示例四(译著类)：

　　[德]哈特穆特·毛雷尔：《行政法学总论》，高家伟译，法律出版社2000年版，第321页。示例五(外文著作类)：

　　see：TommyZamora，IsthereCustomeryInternationalEconomicLaw?GermanYearbookofInternationalLaw，Vol.32,1989,pp.8-42.(或p.6).

　　间接引用时，应注明“参见”字样;引用原文时，直接说明出处。

　　民商法硕士论文：有条件赋予个人国际法主体地位

　　摘要要有条件地赋予个人以国际法主体地位，首先要界定国际法主体具有两个要素，即能够独立参加国际关系、直接享有国际权利承担国际义务;而个人主要有自然人和法人两大类。其次，可以发现现有的国际实践中规定个人拥有国际法主体地位的情形有授权性和惩戒性两种。

　　关键词民商法硕士论文,个人,国际法主体,特殊情形

　　作者简介：丁雨晴，北京理工大学法学院。

　　凯尔逊曾言：“认为国际法主体是作为法人的国家的说法并不意昧着国际法主体不是个人。它意昧着，个人是按照特殊方式作为国际法主体的，是按照个人作为国内法主体的通常方式以外的方式作为国际法主体的。” 国际法从诞生发展至今，随着国际法规范体系的不断完善和发展，国际法主体的范围也有拓展的趋势。而对于个人到底能否获得国际法主体地位，学界众说纷纭。下面，笔者将根据学者的观点，对个人在特殊条件下可获得国际法主体地位这一论题，做简单阐述。

　　法治研究最新期刊目录

侵犯商业秘密行为的刑法规制————作者：田曳;

摘要：经济发展的新趋势和国际合作的新需求等现实因素，对商业秘密的刑事保护提出新要求。实践中通过不同解释路径适度扩张了刑事保护的半径，以回应尚未造成实际损失时的入罪困境。作为刑事保护的前提，刑法应与前置法在“商业秘密”的判断上保持统一，对于“非公知性”“价值性”“保密性”要件也应遵循相对统一的标准。就保护法益而言，“复杂客体说”更加符合实践的现实需要，其中市场竞争秩序法益的内容正日益被重视与强调。“不正当...

论技术标准对合同质量漏洞的填补及其限度————作者：汪湖泉;

摘要：合同标的质量的不确定性在宏观上导致“柠檬市场”难题，在微观上引发合同质量漏洞。传统民商法合同漏洞填补规则以推断当事人应有而未有的合意为路径，难以解决形成合意缺失的质量信息不对称问题。相较之下，技术标准为合同当事人提供第三方质量保证机制，可以有效纠正质量的不确定性。《民法典》第511条引用技术标准作为填补质量漏洞的“兜底性”规则，旨在通过技术标准合理化定型合同质量事实、精准化评价合同当事人质量行为、...

侵犯商业秘密罪“获取型”行为研究————作者：刘宪权;肖宸彰;

摘要：侵犯商业秘密罪侵犯的主要法益为商业竞争秩序，次要法益为商业秘密权。侵犯商业秘密罪中的“获取型”行为不属于预备行为实行化，其具有独立的可罚性。“获取型”行为并非一概构成本罪，需要以法益为指引对本罪的规制范围进行限缩。对于非法获取技术信息的行为，应当以实际许可使用费中的普通许可使用费作为“重大损失”数额的认定标准。没有实际许可使用费的，应该以虚拟许可使用费作为计算“重大损失”的数额。对经营信息的“获取...

论合同漏洞填补————作者：杨志利;

摘要：合同是个别规范。合同漏洞填补是个别规范的漏洞填补，与法律漏洞补充本质上具有同一性。大陆法上法院进行的补充性解释和英美法上法院提供的默示规则都具有法官造法的性质。但因为合同是私人制定的个别规范，法院的工作必须尊重当事人的意思而遵循私法自治原则，在当事人的意思不可得时要遵循公平正义原则进行填补并遵守相关限制。合同漏洞填补的材料在两大法系中也大致相同，英美法的默示规则包括制定法上的也包括法院创制的，大陆...

广义和狭义债务关系区分背景下合同当事人地位之处分和加入————作者：李文涛;

摘要：在广义债务关系背景下，合同关系是包含合同债权、合同债务、形成权、抗辩权、缔约磋商、基础条件、清偿意思、受领意思、合同目的、经济效果等诸多要素的诚信结合体，其表明合同当事人之法律地位（合同当事人地位），而非合同债权和合同债务的简单相加。合同当事人地位体现当事人之间的信赖关系，包含法律价值的评价和判断，具有独立之法教义学价值，其可与合同债权、合同债务拆分。合同当事人地位之处分不能简单适用债权让与规则和...

“背靠背条款”效力的解释路径研究————作者：张新宝;卞龙;

摘要：违反强制性规定的民事法律行为是否有效，应当结合各种可能的影响因素进行利益衡量。不仅应考虑对公法秩序的破坏，而且需要衡量认定无效对交易安全等私法秩序的影响，综合判断否定民事法律行为效力的必要性和适当性，进而实现对整体法秩序的最小程度破坏。大型企业与中小企业订立的以第三方付款作为其付款条件的“背靠背条款”，违反了行政法规中的强制性规定，严重破坏了弱势中小企业群体保护、市场经济稳定与发展的公共利益，并且...

人工智能生成内容的著作权规制研究————作者：杨利华;王诗童;

摘要：大数据、强算力、多模态赋能下的生成式人工智能，深度参与到作品的创作进程，部分替代了人类的智力创作劳动，但人类在启动、引导和控制人工智能的“双向训导”过程中，决定了作品的最终表达，完成了作品的创作，构成著作权法上的作者。生成式人工智能因其“机器之心”，不具有个人独立意志，无法承担人工智能生成内容的法律责任，不宜被拟制为著作权法上的作者，是辅助人类的创作工具。人类深度充分利用作为创作工具的生成式人工智...

中国人工智能立法的国际化叙事策略与展开————作者：许韬;

摘要：为应对人工智能技术快速发展带来的诸多挑战，以欧盟《人工智能法》为代表，全球逐渐呈现出“软硬法兼施”或者“硬法化”的立法趋势。立法也是一种叙事，中国作为全球人工智能发展的重要力量，必须关注人工智能立法中的国际化叙事策略，以提升在全球治理中的话语权。中国人工智能立法叙事面临西方话语霸权围堵、自身涉外法治叙事能力障碍以及全球立法共识不足等困境，应采用“立足本土、理念先进；融通中外、普遍认可”的叙事策略，...

论中国特色的意思主义下公示主义物权变动模式————作者：刘士国;

摘要：我国民法对物权变动，先是在《民法通则》采意思主义，后随着社会主义市场经济的发展，演化为不同于法国的意思主义、德国的形式主义、瑞士的形式主义下折衷主义、西班牙意思主义下折衷主义的有中国特色的意思主义下公示主义，即物权变动以债权合同物权变动意思为依据，动产经交付、不动产经登记发生物权变动效力。正确认识我国的物权变动机制，必须基于中国物权变动演进的社会基础，对《民法典》相关条文作历史解释、体系解释、实质...

中国式法治现代化的三重逻辑————作者：王少;

摘要：中国式法治现代化的理论逻辑、历史逻辑和实践逻辑与其三大内涵一一对应。习近平法治思想是中国式法治现代化的理论遵循，其科学性、人民性和先进性为中国式法治现代化增强了理论自信、强化了理论自觉、保障了理论自主。中华优秀传统法文化是中国式法治现代化的历史根基，法治本土资源、优秀法治文化和德法共治模式为中国式法治现代化筑牢了区别于西方法治现代化的基石。中国特色社会主义法治道路是中国式法治现代化的实践样态，党的...

经济体制改革的体制法保障————作者：张守文;

摘要：实现中国式现代化，需要以经济体制改革为牵引，进一步全面深化改革。通过梳理财政、税收、金融、发展规划、市场监管等重要领域经济体制改革的历程，可以发现各领域的法治保障不足是现存的突出问题，为此，应推动经济体制法的构建和完善，加强经济体制改革的体制法保障。鉴于经济体制改革主要围绕宏观调控权和市场规制权的具体分配展开，应在各领域合理界分各类主体的经济职权，充分落实职权法定原则，并加强相关体制法的制度协调。...

涉案财物争议处理的程序优化——以《刑事诉讼法》修改为面向————作者：罗维鹏;

摘要：涉案财物争议主要与涉案财物的权属及其是否属于违法所得等应当被追缴和没收的财物有关。这类争议是刑事审判和执行中的棘手问题。现行《刑事诉讼法》及司法解释对争议解决的途径与方法未予充分重视，导致司法实践中存在发现难、参与难、证明难、审查难、表述难、变更难和协调难等程序难题。究其原因，主要在于我国刑事诉讼法律制度和司法实践在处理涉案财物争议时带有刑民分开、审执分离和一并处理的潜在理念，其虽然在一定程度维持...

刑事诉讼中人脸识别证据材料生成特点与运用风险————作者：张潋瀚;

摘要：刑事诉讼中使用人脸识别技术所生成的用以证明被追诉人身份信息的材料被称为“人脸识别证据材料”，其生成可分为人脸信息获取、人脸识别技术比对与识别、侦查人员分析与判断、相关人员辨认四个步骤。该形成过程决定了人脸识别证据材料兼具主客观性，其证据性质具有多元综合性等特点，从而带来技术滥权、控辩失衡与事实认定错误等风险。《刑事诉讼法》修改时应关注人脸识别证据材料的特殊性，一方面将人脸识别技术的使用纳入强制侦查...

民营经济发展中的平台企业：定位转向与立法回应————作者：蒋大兴;冯成丰;

摘要：从古代的“重农抑商”，到近代的“三座大山”，再到建国后的“计划经济”，中国的民营经济一直处于“先天不足”的状态。在“公有制—非公有制”的二元框架中，如何消除对民营经济的误解，明确其法律地位，是未来一段时间内民营经济法治建设的重要任务。这一立场也得到了正在制定中的民营经济促进法的认可。然而，民营经济发展面临的困境，从来都不只有公有制经济这一个影响因素，而是一切可能扼杀营业自由的权力，无论其来源如何。...

《刑事诉讼法》再修改背景下被害人保护之回顾与前瞻————作者：冯露;

摘要：在第四次《刑事诉讼法》修改背景下，审视作为刑事诉讼主体的被害人的地位和保护具有重要的学理价值和现实意义。域外刑事诉讼模式理论的演进逐步纳入了不同形态的被害人参与模式。我国的被害人主体地位理论从“主体性”向“主体间性”拓展，故有必要在被害人与其他诉讼主体的关系视角下对被害人的主体性价值予以理解与重构。梳理我国《刑事诉讼法》中的被害人权利谱系发现，偏重被害人“主体性”的被动型权利与彰显被害人与其他诉讼...

论基于责任归咎的格式条款不利解释规则————作者：田峰;

摘要：格式条款不利解释规则需回应为何不利、何为不利以及如何不利三个问题。学说与审判实践对于为何不利没有实质性争议，但基于主观主义和客观主义形成的两种裁判立场存在自身难以消解的逻辑困境，对何为不利以及如何不利的问题有必要加以反思。不利解释规则适用中解释利益的分配取决于如何归咎相对人对格式条款形成不同理解的责任。依归责技术路线，可以根据归责事由不同，将格式条款不利解释区分为主观不利解释和客观不利解释。提供格...

论《个人信息保护法》的空间效力——以《个人信息保护法》第3条的适用为中心————作者：杜丰贝;

摘要：《个人信息保护法》第3条以个人信息处理活动的发生地确立管辖依据，规范目的集中于数据主权的行使和国家保护义务的实现。第1款与第2款虽分别指向境内外不同的个人信息处理活动，但均产生域外效力。个人信息处理活动的范围，提供产品或服务的行为和目的，以及分析、评估行为的内涵均有解释的必要。产品的范畴并不局限于有体物，提供金融产品亦属于规制对象。需注意本条与个人信息跨境流动规范在域外管辖上的体系联动。本条的证明...

网络暴力自诉案件中的公安协助取证制度研究————作者：张谦;

摘要：在网络犯罪不断增多的时代背景下，网络暴力自诉案件的司法实践效果不尽如人意，其自诉人的“举证难”问题因为信息时代新的证据特性而更为突出。在涉网暴诽谤、侮辱自诉案件中，自诉人的证明劣势与自诉案件证明标准的矛盾激化，进一步影响了私人诉权的行使、实体正义的实现和社会秩序的维护。基于此，需要加强公权力在涉网暴诽谤、侮辱自诉案件中的干预和救济，公安协助取证制度应运而生。公安协助取证是我国职权主义诉讼模式发展的...

第四次《刑事诉讼法》修改如何完善辩护制度————作者：韩旭;

摘要：律师辩护权保障系新一轮司法改革的一项重要任务，刑诉法历次修改均涉及辩护问题，修改内容之广、条文之多，非其他制度所能比拟。辩护权行使状况关乎程序正义、实体正义和法治现代化的实现。关于辩护问题，第四次刑诉法修改应在以下14个方面进行：一是确立犯罪嫌疑人、被告人阅卷权；二是扩大委托辩护人的主体范围；三是赋予辩护律师侦查阶段有限的阅卷权；四是完善辩护律师调查取证权制度；五是明确同步录音录像资料的证据性质并...

防卫行为“明显超过必要限度”司法判断的新思路——“法益类型区分说”之提倡————作者：庄绪龙;

摘要：防卫行为性质以及“明显超过必要限度”的司法判断，至今仍然存在较大争议。基本相适应说、必需说以及适当说虽各有侧重，但在实质上可以统一纳入“法益衡量”的抽象视域。基本相适应说理论中的“法定刑比较说”观点作为“法益衡量”的重要参考系数，虽具备实定法上的客观基础，但却在刑罚体系上不能自洽，还可能会人为弱化正当防卫的特殊价值。“法益衡量”根据存在周延性不足、条件局限、实践困境等弊端，也不能成为防卫行为性质判...

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